戶外運(yùn)動(dòng)的法律適用與風(fēng)險(xiǎn)防范
發(fā)布時(shí)間: 2014-04-08
前言
背上沉重的行囊，套上鮮艷的沖鋒衣，太陽(yáng)鏡，登山鞋，護(hù)膝，手杖，總之要全副武裝；告別城市，告別喧囂，暫時(shí)忘記老板的黑面或者杜拉拉的笑臉；拒絕旅行團(tuán)一成不變、趕鴨子上架的線路和導(dǎo)游千篇一律、讓人聽(tīng)了就想哭的“笑話”；交通工具包括雙腿，單車(chē)，驢車(chē)，摩托，卡車(chē)，汽車(chē)，船只，飛機(jī)——一切可以利用的；目的地從泳池到大海，從地面到空中，從峽谷到雪山，從赤道到南北極——只要是可以到達(dá)的；出發(fā)啦出發(fā)啦……走向戶外。當(dāng)今的中國(guó)，戶外成為越來(lái)越多的人生活中不可缺少的組成部分。
戶外魅力無(wú)限，但風(fēng)險(xiǎn)如影隨形。國(guó)家體育管理中心給戶外運(yùn)動(dòng)下的定義中有這樣的字眼：“帶有探險(xiǎn)或者體驗(yàn)探險(xiǎn)性質(zhì)”。僅2009年，國(guó)內(nèi)有報(bào)告的山難遇難人數(shù)就達(dá)到44人之多（注一），受傷、遇險(xiǎn)案例更是不計(jì)其數(shù)（請(qǐng)注意這個(gè)數(shù)字的統(tǒng)計(jì)對(duì)象僅限于是“狹義的”戶外運(yùn)動(dòng)）。事故發(fā)生之后，無(wú)人負(fù)責(zé)、無(wú)法追責(zé)，無(wú)疑給死難者及其家屬帶來(lái)了“二次傷害”；而個(gè)別訴諸法律的案例，又出現(xiàn)了迥然不同的裁決結(jié)果，使戶外運(yùn)動(dòng)的愛(ài)好者、從業(yè)者無(wú)所適從，上述情況都制約了這項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的健康、快速發(fā)展。因此，本文試圖從法律方面探討戶外運(yùn)動(dòng)的糾紛及其風(fēng)險(xiǎn)防范對(duì)策，權(quán)作拋磚引玉，希望能夠引起社會(huì)對(duì)該問(wèn)題的重視和思考。
何謂“戶外運(yùn)動(dòng)中的法律糾紛”？
戶外運(yùn)動(dòng)是一個(gè)廣義的概念，一般指以自然考察、野外旅游、登山探險(xiǎn)等多種形式為特征的各種活動(dòng)，包括登山、穿越、徒步、探險(xiǎn)、攀巖、定向、溯溪、潛水、滑翔、自行車(chē)、自駕游等等。
國(guó)家體育管理中心所做的定義是：戶外運(yùn)動(dòng)是一組以自然環(huán)境為場(chǎng)地（非專(zhuān)用場(chǎng)地）的帶有探險(xiǎn)或體驗(yàn)探險(xiǎn)性質(zhì)的體育運(yùn)動(dòng)項(xiàng)目群，包括登山運(yùn)動(dòng)及登山運(yùn)動(dòng)的相關(guān)運(yùn)動(dòng)：由登山運(yùn)動(dòng)派生出來(lái)的，或與登山運(yùn)動(dòng)有一定關(guān)聯(lián)的體育運(yùn)動(dòng)。
顯然，后面一個(gè)定義主要是為了劃分不同部門(mén)的管理職責(zé)，站在法律的角度，活動(dòng)過(guò)程中發(fā)生糾紛，無(wú)論是登山或者潛水，徒步或者單車(chē)，法律適用上并無(wú)任何區(qū)別，因此，本文所稱(chēng)的“戶外運(yùn)動(dòng)”是指廣義的戶外運(yùn)動(dòng)。
戶外運(yùn)動(dòng)中可能發(fā)生的風(fēng)險(xiǎn)或者糾紛有很多類(lèi)型，例如情感糾紛，在戶外運(yùn)動(dòng)中恐怕也是多發(fā)的，但這顯然不是本文討論的范圍。我們嘗試做了一個(gè)定義：
戶外運(yùn)動(dòng)中的法律風(fēng)險(xiǎn)（糾紛），是指在戶外運(yùn)動(dòng)過(guò)程中發(fā)生的，戶外運(yùn)動(dòng)的組織者、戶外運(yùn)動(dòng)從事者和戶外運(yùn)動(dòng)參加者之間，或者上述人員和第三人之間發(fā)生的法律糾紛的總稱(chēng)。
戶外運(yùn)動(dòng)法律糾紛的分類(lèi)及法律適用
近年來(lái)，在戶外運(yùn)動(dòng)中我們經(jīng)常聽(tīng)到的一句話就是：戶外運(yùn)動(dòng)是法律的空白區(qū)域，處于無(wú)法可依的地步，因此，該項(xiàng)運(yùn)動(dòng)的從事者時(shí)常感覺(jué)迷茫和無(wú)所適從。但詳細(xì)分析之后，我們認(rèn)為這種判斷并不是真實(shí)情況。
首先，我們可以梳理一下戶外運(yùn)動(dòng)中可能發(fā)生的法律糾紛的類(lèi)型。從法律責(zé)任制度層面，可以分為刑事糾紛、行政糾紛、民事糾紛。戶外運(yùn)動(dòng)中可能發(fā)生刑事糾紛？沒(méi)錯(cuò)，這并不是聳人聽(tīng)聞，試想一下，活動(dòng)參與者在活動(dòng)過(guò)程中發(fā)生嚴(yán)重的肢體沖突，并導(dǎo)致他人人身傷亡事故，當(dāng)然要承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任；商業(yè)戶外運(yùn)動(dòng)的組織者在活動(dòng)的實(shí)施過(guò)程中，因?yàn)檫`規(guī)操作、重大失誤等原因?qū)е轮卮髠鍪鹿驶蛘咴斐蓢?yán)重后果的，同樣也屬于觸犯《刑法》的行為，依法應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。
至于行政糾紛，可能出現(xiàn)在行政部門(mén)對(duì)戶外從業(yè)者從業(yè)資格的審批、管理過(guò)程中，也可能出現(xiàn)在具體的戶外活動(dòng)的審批、管理、處罰過(guò)程中，相信隨著戶外運(yùn)動(dòng)的擴(kuò)張，此類(lèi)糾紛會(huì)逐步出現(xiàn)。
戶外運(yùn)動(dòng)過(guò)程中發(fā)生最多的是民事糾紛，根據(jù)權(quán)利的內(nèi)容，可以分為人身權(quán)糾紛、財(cái)產(chǎn)權(quán)糾紛。從法律關(guān)系上，又可劃分為侵權(quán)糾紛和合同糾紛。
我國(guó)現(xiàn)行的法律，對(duì)上述糾紛，在絕大多數(shù)方面，都有明確的法律規(guī)定。
刑事糾紛，適用的法律包括《刑法》、《刑事訴訟法》及相關(guān)的司法解釋?zhuān)?/font>
行政糾紛，適用的法律包括《行政許可法》、《行政處罰法》、《行政訴訟法》及相關(guān)的司法解釋?zhuān)?/font>
民事糾紛，適用的法律包括《民法通則》、《合同法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》、《民事訴訟法》及相關(guān)的司法解釋。
本文主要討論戶外發(fā)生最多的民事糾紛，討論的重點(diǎn)是在戶外運(yùn)動(dòng)中，如何判定當(dāng)事人是否應(yīng)該承擔(dān)民事責(zé)任？戶外運(yùn)動(dòng)的主體又如何防范由此帶來(lái)的風(fēng)險(xiǎn)？
從兩個(gè)典型案件看戶外運(yùn)動(dòng)民事責(zé)任的歸責(zé)原則
2006年7月9日，廣西南寧市13位“驢友”相邀去郊縣森林旅游，夜晚露營(yíng)，不料山洪暴發(fā)，一名女孩被洪水沖走身亡。女孩的家人狀告同行驢友要求賠償，一審法院裁定：“根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，造成對(duì)方人身傷亡的免責(zé)條款是無(wú)效的，不受法律保護(hù)”，活動(dòng)“雖名為AA制，但在其未能舉證證明此次活動(dòng)沒(méi)有任何盈余又不曾退過(guò)款給隊(duì)員的情況下，應(yīng)推定其行動(dòng)在一定程度上具有營(yíng)利性質(zhì)”，組織者“其行為已具備疏忽大意、疏于防范、未盡職責(zé)的重大過(guò)失，具備明顯的主觀過(guò)錯(cuò)”，因此判令組織者承擔(dān)主要賠償責(zé)任，其他參加人員承擔(dān)次要賠償責(zé)任。這就是被稱(chēng)為“戶外第一案”的“南寧7.9案件”。
2007年3月10日，北京的一隊(duì)“驢友”經(jīng)戶外網(wǎng)站約伴后進(jìn)行靈山穿越活動(dòng)，由于線路及天氣原因，導(dǎo)致一名隊(duì)員夏子（網(wǎng)名）“由于寒冷環(huán)境引起體溫過(guò)低，全身新陳代謝和生命機(jī)能抑制造成死亡”，死者的家屬將活動(dòng)的發(fā)起人及網(wǎng)站的經(jīng)營(yíng)者告上法庭，要求他們承擔(dān)賠償責(zé)任。而法院作出的裁決是駁回了原告的全部訴訟請(qǐng)求。
這兩個(gè)案件表面上“迥然不同”的判決一時(shí)間在戶外界引起了軒然大波，各種評(píng)論針?shù)h相對(duì)，很多人感覺(jué)無(wú)所適從，甚至感慨“以后誰(shuí)還敢?guī)巳ヅ郎健保磕敲?，這兩份判決，果真是完全不同的嗎？其實(shí)不然，從法律角度仔細(xì)鑒別兩份判決，可以看出，兩份判決依據(jù)了幾項(xiàng)共同的原則，這些原則也正是判斷戶外運(yùn)動(dòng)中相關(guān)人員是否需要承擔(dān)民事責(zé)任的基礎(chǔ)：
該項(xiàng)活動(dòng)是否屬于營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)？
組織者在活動(dòng)實(shí)施過(guò)程中是否有明顯過(guò)錯(cuò)？
活動(dòng)中簽署的“免責(zé)條款”是否有效？
意外發(fā)生后，組織者和其他參與者是否盡到必要的救助義務(wù)？
也就是說(shuō)，判斷一個(gè)活動(dòng)的組織者是否需要承擔(dān)民事責(zé)任，首先要考察該活動(dòng)是營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)，還是AA制的自助活動(dòng)。在營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)中，活動(dòng)的組織者和參加者之間是服務(wù)提供者與客戶的關(guān)系，組織者要承擔(dān)保障客戶人身、財(cái)產(chǎn)安全的嚴(yán)格責(zé)任，而AA制的自助活動(dòng)中，哪怕是“發(fā)起人”，其承擔(dān)的責(zé)任也是非常有限的。
戶外活動(dòng)是一項(xiàng)高風(fēng)險(xiǎn)的運(yùn)動(dòng)，對(duì)組織者的戶外知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)、體能、判斷能力、應(yīng)急處理都有很高的要求，在活動(dòng)過(guò)程中，組織者是否有明顯違反戶外活動(dòng)規(guī)律的決策，是否因疏忽大意或者過(guò)于自信將隊(duì)伍置身于危險(xiǎn)的境地？這也是事后衡量其是否需要承擔(dān)民事責(zé)任及責(zé)任大小的重要依據(jù)。
接下來(lái)要談?wù)劇懊庳?zé)條款”。我們注意到，絕大多數(shù)戶外運(yùn)動(dòng)，組織者或者發(fā)起人都會(huì)要求參加人員簽署一個(gè)“免責(zé)條款”，那么“免責(zé)條款”的效力就成為判斷民事責(zé)任承擔(dān)必須考慮因素，根據(jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，合同中造成對(duì)方人身傷害的、因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無(wú)效（注二），因此，營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)活動(dòng)中，“免責(zé)條款”是沒(méi)有效力的，而AA制自助活動(dòng)中，“免責(zé)條款”的訂立，也要科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)，才能夠起到相應(yīng)的作用，這個(gè)問(wèn)題在下一節(jié)我們將會(huì)專(zhuān)門(mén)討論。
一旦發(fā)生意外情況，活動(dòng)的組織者和其他人員，應(yīng)該進(jìn)行積極的、科學(xué)的和盡最大努力的救助，否則，將會(huì)被責(zé)令承擔(dān)民事責(zé)任或者加重自己的民事責(zé)任。
“南寧7.9案件”經(jīng)過(guò)終審后，撤銷(xiāo)了一審判決，判令活動(dòng)的發(fā)起人和其他參加人員無(wú)需承擔(dān)“賠償責(zé)任”，只承擔(dān)有限的“補(bǔ)償義務(wù)”，不難看出，其主要依據(jù)的仍然是上述幾條原則。
免責(zé)條款與風(fēng)險(xiǎn)提示
這一節(jié)主要談?wù)勅绾沃贫庳?zé)條款及風(fēng)險(xiǎn)提示的問(wèn)題。
首先讓我們看一個(gè)AA制的自助活動(dòng)中，發(fā)起人在發(fā)起時(shí)關(guān)于領(lǐng)隊(duì)職責(zé)的表述及其免責(zé)聲明：
《百座千米高山系列活動(dòng)》行進(jìn)中隊(duì)員的安全及相關(guān)職責(zé)：……
領(lǐng)隊(duì)： 安排計(jì)劃，管理團(tuán)隊(duì)，有效溝通，做出決策，組織實(shí)施。在盡可能維持自然環(huán)境原貌的原則下，幫助大家完成一次安全，愉快，成功的野山之旅。
【免責(zé)聲明】
凡報(bào)名參加者均視為具有完全民事行為能力人，如在活動(dòng)中發(fā)生人身?yè)p害后果，賠償責(zé)任領(lǐng)隊(duì)不承擔(dān)，由受害人依據(jù)法律規(guī)定和本領(lǐng)隊(duì)聲明依法解決，凡報(bào)名者均視為接受本領(lǐng)隊(duì)聲明。代他人報(bào)名者，被代報(bào)名參加者如遭受人身?yè)p害，賠償責(zé)任領(lǐng)隊(duì)同樣不承擔(dān)。本領(lǐng)隊(duì)聲明中關(guān)于免除領(lǐng)隊(duì)賠償責(zé)任之約定效力，同樣及于本次活動(dòng)之副領(lǐng)隊(duì)，協(xié)作，財(cái)務(wù)官等。
從法律的視角來(lái)看，這算不上是一個(gè)合格的“免責(zé)聲明”樣本，原因何在？發(fā)起人將自己定位于“領(lǐng)隊(duì)”，并聲明“領(lǐng)隊(duì)”實(shí)際上擁有活動(dòng)中幾乎所有的決策權(quán)，隊(duì)員必須服從領(lǐng)隊(duì)的決策，同時(shí)卻又聲明發(fā)生損害后果領(lǐng)隊(duì)不承擔(dān)任何責(zé)任，這顯然是顯失公平和無(wú)法成立的。可想而知，如果真的因?yàn)閻毫拥奶鞖猸h(huán)境、復(fù)雜的地形地貌等因素導(dǎo)致不得不改變?cè)ǖ挠?jì)劃和線路，并發(fā)生了人身傷亡事故，這份免責(zé)聲明將會(huì)變成發(fā)起人的枷鎖。
而另外一份免責(zé)聲明則不同，這份免責(zé)聲明是5.12汶川地震之后，一批熱心的戶外運(yùn)動(dòng)愛(ài)好者在某知名戶外網(wǎng)站約伴前往災(zāi)區(qū)從事志愿者工作時(shí)，由每個(gè)參加人員自行簽署的：
“512汶川地震志愿救災(zāi)”活動(dòng)免責(zé)聲明聲明人：（姓名，性別，年齡，民族，住址，身份證號(hào)碼，聯(lián)系電話，逐項(xiàng)填寫(xiě)）
本人志愿參加512汶川地震救災(zāi)活動(dòng)，并發(fā)表以下免責(zé)聲明：
一、 本人系具備完全民事行為能力的成年人，自愿參加此次汶川地震救災(zāi)活動(dòng)，并在“****”論壇約伴，自由結(jié)合，組隊(duì)前往，該團(tuán)隊(duì)和約伴平臺(tái)并無(wú)組織、委派等其他任何法律關(guān)系；團(tuán)隊(duì)中各成員均處于平等地位，所作分工僅僅為了發(fā)揮各自?xún)?yōu)勢(shì)，并無(wú)上下級(jí)或者指揮與被指揮關(guān)系；
二、 本人已經(jīng)充分了解活動(dòng)過(guò)程中可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)，包括但不限于交通工具帶來(lái)的危險(xiǎn)，余震、洪水、泥石流等地質(zhì)因素帶來(lái)的危險(xiǎn)，瘟疫、疾病帶來(lái)的危險(xiǎn)，第三人帶來(lái)的危險(xiǎn)，動(dòng)物帶來(lái)的危險(xiǎn)，等等。
三、 出發(fā)前，本人已經(jīng)參加了約伴平臺(tái)組織的相關(guān)培訓(xùn)，了解、掌握了面臨可能發(fā)生的危險(xiǎn)時(shí)應(yīng)該采取的減輕和避免傷害的措施。
四、 活動(dòng)過(guò)程中遇到危險(xiǎn)，相信團(tuán)隊(duì)中其他所有成員均會(huì)盡力救助，但即使如此仍不能完全避免傷害的產(chǎn)生時(shí)，聲明人不向其他成員主張任何賠償責(zé)任，除非該傷害是由于其他成員的故意所導(dǎo)致。
五、 車(chē)輛駕駛?cè)藛T竭盡安全駕駛義務(wù)仍不能避免車(chē)輛毀損、人員傷亡事故時(shí)，按照國(guó)家有關(guān)法律規(guī)定承擔(dān)各自責(zé)任，團(tuán)隊(duì)內(nèi)部成員在訴諸法律之前，應(yīng)進(jìn)行充分的友好協(xié)商。
六、 本人完全清楚上述免責(zé)條款內(nèi)容和后果，并已通知家人和征得家人同意之后，簽署上述免責(zé)聲明。
同理，一般日常的AA制自助活動(dòng)，也可以指定類(lèi)似的免責(zé)條款，以防范可能出現(xiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)。
前面已經(jīng)說(shuō)過(guò)，營(yíng)利性質(zhì)的商業(yè)戶外活動(dòng)，“免責(zé)條款”是無(wú)效的，那么，是否有替代的辦法，來(lái)防范或者減輕不必要的法律風(fēng)險(xiǎn)呢？答案是肯定的，我們建議采用“風(fēng)險(xiǎn)提示”的方式，下面是一份商業(yè)戶外活動(dòng)的風(fēng)險(xiǎn)提示書(shū)：
為了保證您的安全，現(xiàn)將教學(xué)活動(dòng)中可能遇到到危險(xiǎn)及防范措施提示如下：
參加活動(dòng)之前，請(qǐng)您確認(rèn)并牢記以下特別提示：
●您確保自己身體健康，狀態(tài)良好，沒(méi)有生病，也沒(méi)有罹患不適合劇烈戶外運(yùn)動(dòng)的疾病；
●出發(fā)前一天晚上，您休息充分，沒(méi)有大量飲酒，也沒(méi)有其他可能影響良好體能、判斷能力的行為；
●您已經(jīng)按照課程提示，攜帶了合適的裝備和適量的飲水、食物；
●在整個(gè)教學(xué)活動(dòng)過(guò)程中，您能夠接受教練和工作人員的指揮，不脫離隊(duì)伍、不獨(dú)自行動(dòng)、不從事其他可能給自己和他人帶來(lái)危險(xiǎn)的舉動(dòng)；
●一旦發(fā)生身體不適和其他危險(xiǎn)，您能夠在第一時(shí)間通知教練和工作人員，以獲得他們的指導(dǎo)和幫助，并配合他們采取必要的避險(xiǎn)、治療措施。
結(jié)束語(yǔ)
西方發(fā)達(dá)國(guó)家的戶外運(yùn)動(dòng)已經(jīng)經(jīng)歷了兩個(gè)世紀(jì)的發(fā)展，戶外運(yùn)動(dòng)已經(jīng)成為普通人生活的一個(gè)重要組成部分。在中國(guó)，這項(xiàng)運(yùn)動(dòng)才剛剛興起，但戶外人群逐年壯大，發(fā)展勢(shì)頭非常迅猛，黃皮膚黑眼睛的面孔越來(lái)越多的出現(xiàn)在世界戶外運(yùn)動(dòng)的舞臺(tái)上。
毋庸諱言，國(guó)內(nèi)的戶外運(yùn)動(dòng)仍然帶有很多發(fā)展初期的盲目與無(wú)序，這種情況的存在，有認(rèn)識(shí)和技術(shù)方面的因素，有身體素質(zhì)方面的因素，當(dāng)然也有法律方面的因素，合理的、明確的法律適用，有利于戶外運(yùn)動(dòng)的各種主體清楚的判別自己的法律地位、享有的權(quán)利及應(yīng)該承擔(dān)的義務(wù)，相應(yīng)的自覺(jué)規(guī)范自己的行為，并推動(dòng)戶外運(yùn)動(dòng)在中國(guó)的良性循環(huán)和健康發(fā)展。
由于作者水平有限，本文僅是非常粗淺的討論，錯(cuò)漏之處在所難免，希望能夠有更多的法律專(zhuān)家和戶外專(zhuān)家重視“戶外運(yùn)動(dòng)的法律適用與風(fēng)險(xiǎn)防范”這一命題，提出更好的意見(jiàn)和建議！
